《行政处罚法》第三十七条第二款规定，“行政机关在收集证据时，可以采取抽样取证的方法；在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定，在此期间，当事人或者有关人员不得销毁或者转移证据”。这就为行政处罚证据收集中的登记保存提供了法律依据。《统计法》、《价格法》、《银行业监督管理法》等法律也有类似规定。
登记保存有利于收集保全证据，为下一步处理提供基础，但对当事人的权益也构成了一定限制。那么，怎样实施登记保存才具有合法性呢？
一、登记保存的性质
自2012年《行政强制法》施行以来，对于登记保存是什么性质、是否属于行政强制措施之一的问题，实务中有一定的争议。
《行政强制法》第九条规定的行政强制措施种类有：限制公民人身自由，查封场所、设施或者财物，扣押财物，冻结存款、汇款，其他行政强制措施。“其他行政强制措施”是一个概括性规定，究竟包括哪些措施，首先要看某一特定行为是否为行政强制措施，再看它是否为法律、法规所设定的行政强制措施。《行政处罚法》属于法律，故而，它所规定的登记保存是否属于其他行政强制措施，只需回到《行政强制法》对行政强制措施的界定上来即可作出判断。
《行政强制法》第二条第二款规定：“行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为。”如此，行政强制措施的判断标准就有三项：第一，主体是行政机关，在行政管理过程中实施；第二，目的在于制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形；第三，手段是对人身的暂时性限制，或者对财物的暂时性控制。
按照《行政处罚法》的规定，登记保存是行政机关在调查和处罚的过程中作出的，目的在于防止证据的毁损灭失，手段具有一定的强制性。故而，登记保存是一种行政强制措施，受《行政强制法》的约束。
二、登记保存的实施
登记保存具有强制性，对一定财物具有控制的效果，在登记保存期间，当事人或者有关人员不得损坏、销毁或者转移证据。故而在实施中需要遵循一定的条件和程序，防止对当事人造成不当的损害。
第一，登记保存应当由法定主体实施，只有行政机关才能实施。按照《行政强制法》第十七条第三款的规定，“行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施”。
第二，登记保存应当符合法定目的。登记保存是一种证据保全的措施，只有在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下才能实施。如果可以采取抽样取证的方法，则不得采取登记保存这种对当事人限制更大的方式。
第三，登记保存的对象仅限于所要收集的证据。登记保存的对象仅限于物品，而不涉及人身，与所要证明的对象无关的物品也不得登记保存。但证据与整个有违法嫌疑的物品之间的关系有时是难以把握的。整个物品本身均可以成为证据，但登记保存的证据以能够证明物品的违法性为度，以区别于查封、扣押。如果相关物品已有证据证明有重大违法嫌疑，应当采取查封、扣押的临时性措施，而不 是登记保存。登记保存对当事人的影响相对较小。
第四，登记保存应当遵循法定程序。按照《行政处罚法》的规定，登记保存应当经行政机关负责人批准方可实施。但根据《行政强制法》第十九条的规定，情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在24小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。同时，根据《行政强制法》第十八条的规定，登记保存应当由两名以上行政执法人员实施，出示执法身份证件，通知当事人到场，当场告知当事人采取登记保存的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径，听取当事人的陈述和申辩，并制作现场笔录。
第五，登记保存是一种临时性措施，应当遵守法定时限。按照《行政处罚法》的规定，登记保存后，行政机关应当在七日内及时作出处理决定。对于逾期未作处理决定的情形，登记保存是否继续有效，《行政处罚法》未作规定。实务中按照法无授权即禁止的原则，有的作自动解除处理，例如，《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第三十四条第二款规定，“逾期未作出处理决定的，先行登记保存措施自动解除”。但从实际需要来看，对于特殊情形，例如鉴定检验所需时间较长等，应当允许申请批准延长期限，但延长期限不能超出查封、扣押的期限。违法事实不成立，或者违法事实成立但依法不应当予以查封、扣押或者没收的，登记保存机关应当及时解除先行登记保存措施。
三、登记保存的法律责任
登记保存限制了当事人对保存证据的利用，具有一定的影响性。故而，对于这种行政强制措施，应当赋予一定的救济措施。虽然行政复议法、行政诉讼法没有明确规定登记保存的行政强制措施能否起诉，但赋予其提起行政救济的机会，是符合行政复议法、行政诉讼法的立法目的的。对登记保存行为不服的，如果之后有相应的处理，则以处理决定为对象，以作出处理决定的程序违法为由，提起行政复议或行政诉讼；如果之后无相应的处理，则直接以登记保存措施为对象，请求解除登记保存、确认违法或并予国家赔偿。
《行政处罚法》第六十条规定，“行政机关违法实行检查措施或者执行措施，给公民人身或者财产造成损害、给法人或者其他组织造成损失的，应当依法予以赔偿，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任”。按照《国家赔偿法》的规定，违法登记保存者，例如无登记保存的必要情形、扩大登记保存范围、非法延长登记保存时限等，应当予以赔偿。但事后查明登记保存的物品并未违法，只要登记保存时有合理的怀疑，就不构成违法，也无需承担赔偿责任。


(作者单位：中国人民大学法学院)
辽宁省人民政府


辽宁省人民政府令

第83号


占用农业灌溉水源灌排工程设施灌溉耕地管理办法



　　第一条 为了加强对农业灌溉水源、灌排工程设施的管理，保证灌排面积的稳定和发展，根据《中华人民共和国水法》和国家有关规定，结合我省实际，制定本办法。
　　第二条 本办法所称占用农业灌溉水源、灌排工程设施（以下简称灌溉水源、灌排设施），是指非农业建设占用国家所有和有国家投资但依法确定给集体所有的灌溉水源、灌排设施，以及人为造成灌溉水源、灌排设施报废或者失去部分功能（含水量减少、水位降低、水质污染等）的行为；占用灌溉耕地，是指非农业建设占用灌溉水源、灌排设施发挥效益的耕地，致使灌溉水源、灌排设施报废或者失去部分功能的行为。
　　第三条 本办法适用于我省行政区域内非农业建设占用灌溉水源、灌排设施、灌溉耕地的管理。
　　第四条 省、市、县（含县级市、区，下同）人民政府水行政主管部门负责本行政区域内非农业建设占用灌溉水源、灌排设施、灌溉耕地的管理工作。
　　第五条 占用灌溉水源、灌排设施的单位和个人，应当向灌溉水源、灌排设施的管理单位或者乡（含镇，下同）水利站提出申请，由管理单位或者乡水利站报县以上水行政主管部门审批。跨行政区域占用的，由其共同的上一级水行政主管部门审批。
占用申请书由省水行政主管部门统一印制。
　　第六条 占用灌溉耕地的单位和个人，应当向县以上土地管理部门提出申请，由土地管理部门按照审批权限审批，并抄送同级水行政主管部门。
　　占用灌溉耕地的，必须事先经县水行政主管部门审查，县水行政主管部门应当在5日内签署意见；占用的灌溉耕地有灌溉水源、灌排设施的，必须事先征得县以上水行政主管部门同意。
　　第七条 一个建设项目需要占用灌溉水源、灌排设施的，应当根据总体设计一次申请，不得化整为零，多次申报。
　　第八条 占用灌溉水源、灌排设施、灌溉耕地的单位和个人，应当按照批准的用途占用，不得擅自变更。
　　第九条 由于不可抗力急需占用灌溉水源、灌排设施的，经县以上人民政府批准，可先行占用，并于批准之日起30日内补办占用手续。
　　第十条 占用灌溉水源、灌排设施、灌溉耕地，实行有偿占用与等效替代结合的原则。
　　第十一条 占用灌溉水源、灌排设施3年（含累计3年）以上的单位和个人，应当兴建与被占用的灌溉水源、灌排设施原有规模、功能、效益相同的等效替代工程。无条件兴建或者确需先占后建的，应当按照新建等效替代工程的总投资额缴纳开发补偿费。具体补偿数额，由被占用灌溉水源、灌排设施的管理单位提出，经县以上水行政和主管部门审核后报同级物价、财政部门审定。
　　先占后建的等效替代工程竣工后，经县以上水行政主管部门验收合格，收缴单位应当将收缴的开发补偿费退还给缴纳单位或者个人。
　　第十二条 占用灌溉耕地的单位和个人，应当按照下列标准一 次缴纳开发补偿费：
　　（一）农田每平方米1.00元至1.50元；
　　（二）菜地每平方米1.20元至1.70元；
　　（三）园地每平方米0.80元至1.30元。
　　具体标准由县以上水行政主管部门会同有关部门根据灌溉水源、灌排设施的类型、规模、结构、工程量、施工条件确定。
　　第十三条 占用灌溉耕地，有下列情形之一的，按照下列规定减收或者免收开发补偿费：
　　（一）国家兴办社会公共事业，减收20％至40％；
　　（二）乡村兴办公共设施和农民新建自用住宅，减收40％至60％；
　　（三）农田水利设施建设、防护林建设、部队军事设施建设和乡村兴办公益事业以及灾民新建自用住宅，免收开发补偿费。
　　占用灌溉耕地，已缴纳新菜地开发建设基金或者基本农田造地费的，不再缴纳开发补偿费。
　　第十四条 占用灌溉水源和灌排设施的单位或者个人，应当在占用申请批准之日交纳开发补偿费；占用灌溉耕地的，应当在占用申请批准之日起5日内交纳开发补偿费。
　　第十五条 占用灌溉水源、灌排设施、灌溉耕地，给工程管理单位和受益农户造成经济损失的，经县以上水行政主管部门和同级物价、财政部门核准，由占用单位或者个人给予赔偿。
　　临时占用灌溉水源、灌排设施的，除按照前款规定给予赔偿外，占用期满后，占用单位或者个人应当在批准文件所规定的时间内恢复工程设施原貌和灌排工程效益，经批准机关验收合格后，履行交接手续。
　　第十六条 开发补偿费由县以上水行政主管部门按照管辖权限核收，纳入同级财政预算管理，专款专用。专项用于新建、扩建、改建灌溉水源、灌排设施。
　　对占用基本农田保护区内的灌溉耕地，财政部门应当按照本办法第十二条规定的标准，从造地费中划拨开发补偿费。
　　第十七条 违反本办法，有下列行为之一的，由县以上水行政主管部门责令改正，并处2000元以上8000元以下罚款：
　　（一）未经批准占用灌溉水源、灌排设施的；
　　（二）擅自变更批准的占用灌溉水源、灌排设施用途的；
　　（三）先行占用后不按照规定的期限补办占用手续的；
　　（四）临时占用期满后，未按照规定恢复工程设施原貌和灌排工程效益的。
　　第十八条 违反本办法，有下列行为之一的，由县以上土地管理部门按照土地管理法律、法规进行处罚：
　　（一）未经批准占用灌溉耕地的；
　　（二）擅自变更批准的占用灌溉耕地用途的。
　　第十九条 违反本办法，未按照规定的期限缴纳开发补偿费的，由县以上水行政主管部门责令限期缴纳，可并处200元以上1000元以下罚款。
　　第二十条 实施行政处罚，必须按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定执行。
　　第二十一条 执行本办法的国家工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第二十二条 占用集体或者个人投资兴建的灌溉水源、灌排设施的补偿标准，参照本办法执行。
　　第二十三条 本办法自1998年1月1日起施行。