律师在审查起诉阶段的业务探讨


我们知道，对于个人来讲，国家永远是强大的。它拥有警察、法庭和监狱等全套机构，它的控制力无所不在。为了使犯罪嫌疑人、被告人的合法权益不致因接受国家的追诉而受到损害，就需要有一种在诉讼尚未开始就存在的公共规则。刑事诉讼程序就是为了平衡国家司法权力与公民个人权利之间冲突而制定的规则。根据1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议修订的《刑事诉讼法》的规定，公诉案件自案件移送审查起诉之日起，犯罪嫌疑人有权委托辩护人，律师在审查起诉阶段即可以作为犯罪嫌疑人的辩护人，参加刑事诉讼活动。那么作为辩护律师在审查起诉阶段的主要工作是什么呢？根据现行法律规定，辩护律师在审查起诉阶段的工作内容有以下几个方面：
一、查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书、技术性鉴定材料：
了解案情掌握有关案件材料，是履行辩护职能的基础。查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书和技术性鉴定材料正是其中的一项重要内容。根据有关解释，“诉讼文书”包括立案决定书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、搜查证、起诉意见书、采取逮捕以外的强制措施决定书及其它司法文书。“技术性鉴定材料”包括法医鉴定、司法精神病鉴定、物证技术鉴定等由有鉴定资格的人员对人身、物品及其他有关证据材料进行鉴定所形成的记载鉴定情况和鉴定结论的文书。复制、摘抄的材料内容无须司法人员审查，但有关保密材料应予保密。
二、同在押的犯罪嫌疑人会见和通信：
案件进入审查起诉阶段，按照法律规定，律师会见犯罪嫌疑人并不会影响案件的侦查工作，因此法律对于辩护律师会见在押的犯罪嫌疑人或与其通信没有任何限制，只要具有辩护律师的身份就有权进行，会见时检察机关也不应派员在场。
三、进行调查取证：
通过查阅诉讼文书、技术性鉴定材料和会见犯罪嫌疑人，如果有必要，辩护律师可以进行履行辩护职责所需要的调查取证工作。
四、依法向公诉机关提出辩护意见：
法律赋予了律师在该阶段为辩护人，那么辩护律师就应当履行辩护职责。辩护律师在审查起诉阶段的辩护工作应当依据事实和法律提出自己的辩护意见供公诉机关参考。
五、向公诉机关提出解除、撤销、变更犯罪嫌疑人的强制措施的意见：
根据《刑事诉讼法》第73条和75条的规定，辩护律师在审查起诉阶段如发现公安机关、检察机关对犯罪嫌疑人采取的强制措施不当，或者强制措施超过法定期限的，可以向公诉机关提出解除、撤销、变更犯罪嫌疑人的强制措施的意见。
六、代理犯罪嫌疑人控告：
犯罪嫌疑人的人身权利受到侵害或者人格受到侮辱的，辩护律师有权代理犯罪嫌疑人提出控告。
七、帮助对不起诉决定不服的被不起诉人提出申诉：
由于不起诉的决定，是以“犯罪情节轻微”为前提，即以被不起诉人已触犯刑法为前提，因此如果被不起诉的人不认为自己有犯罪情节，则可以在收到不起诉决定书后七日内向人民检察院申诉。而身为辩护人的律师，此时自然可以帮助被不起诉人提出申诉。
根据法律规定，辩护律师在审查起诉阶段有这么多的工作可以做，但是，在实际的操作上也存在着许多的问题，我们知道在审查起诉阶段，辩护律师已经被法律称之为辩护人了，按照法律规定，辩护人的责任是根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。辩护人的职责在审查起诉阶段就应当体现出来，可是我们现在在审查起诉阶段的工作根本不能体现出来辩护人的辩护职责，辩护律师只能查阅一下案件的程序案卷，同在押的犯罪嫌疑人见见面就完事大吉了，这根本不能称之为辩护人。同法官、检察官一样，律师也负有维护法治的责任。辩护律师介入诉讼不仅是为了从实体上提出犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，而且还要从程序上维护被告人的诉讼权利，使控、辩关系达到平衡，以保证实体上发现真实和程序的公正性。基于律师的职业特点，律师在诉讼活动中会从尽可能有利于被代理人的角度去对法律作出解释和理解，由此而形成的事实和法律认识往往会与公诉机关不同，甚至有所冲突，应当认识到，这种冲突不但合理，而且为实现法律的正义所必须，因为只有在对立双方都获得充分的主张的情形下，正义才可能实现，才能在最大程度上追求实现惩罚犯罪与保障人权的统一。
刑事诉讼程序就是为了平衡国家司法权力与公民个人权利之间冲突而制定的规则，审查起诉阶段的工作任务是公诉机关审查确认侦查机关对犯罪嫌疑人涉嫌的犯罪事实是否查清，证据是否确实充分，是否应当追究刑事责任，进而做出起诉或不起诉的决定。这项工作必须依照程序规则进行，它是实现司法目的的惟一途径。试想如果失去了这种程序规则，将会导致什么样的法制状况。作为法律监督机关的检察机关，违法办案是不允许的，任何迁就、姑息违反程序的现象，都是背离检察宗旨的行为。我们一定要牢固树立违反程序法也是违法的意识，采取有效措施，切实纠正和防止程序违法在起诉环节上存在的问题。因此，控、辩双方在诉讼地位上是平等的，对维护法律的尊严是有一些制约作用，但两者不是对立的，而是相辅相成的关系。
但是，我国现行立法对律师职业的定位和评价过低，不仅与律师职业的特点和律师所肩负的使命有着巨大的差距，同时也压抑了律师主动去维护社会正义的积极性和使命感，而且还极大地限制了律师职业的进一步发展。就刑事诉讼而言，律师往往天然地据于国家权力的对立一方，律师执业并不像法官、检察官、警察那样有一个主动的权力，他最大的特点是被动、消极，所寻求的所有权力归结为一条就是请求：请求取保候审、请求会见、请求调查、请求裁判等，这使得律师绝对地独立于国家机构之外。现行法律规定辩护律师只能查阅案件的程序卷宗材料，无法掌握案件全部情况，又如何根据事实和法律提出辩护意见？根本不能真正发挥辩护的职能。国家应当为律师执业创造良好的执业环境，其中最直接的便是通过完善立法来加强律师的交涉力。就目前的立法现状看，一方面要提高律师在执业中尤其是刑事诉讼中的诉讼地位，增加其相应的权力。如取证权、质证权等，另一方面增加权力机构对律师诉讼活动的合作义务的规定，这对于我国法治社会的建立和保障人权都是十分重要的。

北洋律师事务所

李东升 律师


四川省人大常委会


四川省林木种子管理条例
　　
2009年3月27日四川省第十一届人民代表大会常务委员会第八次会议通过


第一章　总　　则
　　第一条　　为规范林木种子生产、经营、使用和管理行为，维护林木种子选育者、生产者、经营者和使用者的合法权益，促进林业发展和生态建设，根据《中华人民共和国种子法》等有关法律、法规，结合四川实际，制定本条例。
　　第二条　在四川省行政区域内从事林木品种选育和种子生产、经营、使用、管理等活动，适用本条例。
　　第三条　省人民政府林业行政主管部门主管全省林木种子工作，县级以上地方人民政府林业行政主管部门主管本行政区域内的林木种子工作，其所属的林木种子管理机构负责具体工作。
　　林业、农业行政主管部门在种子管理中，国务院对其职责分工已有规定的，从其规定。
　　第四条　省人民政府设立林木种子专项资金，用于扶持种质资源保护和良种选育、试验和推广工作。
　　林木种子管理和执法监督所需经费列入同级人民政府财政预算。
　　第五条　实行省、市（州）两级林木种子贮备制度。贮备林木种子所需贮藏设施，由同级人民政府按国家有关规定解决；贮备种子产生的政策性亏损，由同级财政对承储单位予以适当补贴。
　　第六条　县级以上地方人民政府应当鼓励林木良种选育、推广和使用，保护珍稀品种、乡土树种。对在林木种子工作中做出显著成绩的单位和个人应当给予表彰。
第二章　林木种质资源保护
　　第七条　省人民政府林业行政主管部门应当根据不同的生态区域，建立林木种质资源保存区、种质资源异地保存库，加强对特有林木种质资源的保护和管理。
　　第八条　县级以上地方人民政府林业行政主管部门应当对下列种质资源确定保护范围，设立保护标志，加强保护管理：
　　（一）优树、良种采穗圃、种子园、母树林、科学实验林、重点采种基地；
　　（二）优良林分、优良种源等种质资源；
　　（三）珍稀、濒危树种的林木种质资源；
　　（四）其他具有保护价值的林木种质资源。
　　第九条　县级以上地方人民政府林业行政主管部门应当组织林木种质资源调查，建立林木种质资源档案，适时公布可供利用的种质资源目录。
　　第十条　禁止采集或者采伐国家重点保护的天然林木种质资源。
　　因科学研究、良种选育、文化交流、种质资源更新等特殊情况需要采集或者采伐的，应当向省人民政府林业行政主管部门提出申请，办理采集证或者采伐许可证。按规定应当由国务院林业行政主管部门批准的，从其规定。
　　第十一条　单位和个人向境外提供林木种质资源的，应当经省人民政府林业行政主管部门审核后，报国务院林业行政主管部门审批。
第三章　林木品种审定与引种管理
　　第十二条　省人民政府林业行政主管部门应当设立由林木种子科研、教学、生产、推广、使用、管理等方面专业人员组成的省林木品种审定委员会，负责主要林木品种的审定工作。具体审定办法按国家和省人民政府林业行政主管部门的规定执行。
　　第十三条　主要林木品种在推广应用前应当通过国家级或者省级审定。经省林木品种审定委员会审定通过的主要林木品种，由省林木品种审定委员会颁发林木良种证书，并由省人民政府林业行政主管部门公告，可以在适宜的生态区域内推广使用。
　　应当审定的林木品种未经审定通过的，不得作为良种经营、推广；但生产确需使用的，应当经省林木品种审定委员会认定。
　　主要林木品种以外的其他林木品种是否申请品种审定，由选育者决定；选育者提出申请的，省林木品种审定委员会应当受理。
　　第十四条　鼓励依法开展林木引种工作。外省（自治区、直辖市）通过审定的属于同一适宜生态区域的良种，经省人民政府林业行政主管部门审查同意后，可以进行引种，开展区域性试验。试验成功并经品种审定或者认定通过后方能推广。
　　引种的具体管理办法由省人民政府林业行政主管部门制定。
　　第十五条　通过审定或者同意引种的主要林木品种，在推广应用过程中发现有不可克服的缺陷或者丰产性等优势丧失的，经省林木品种审定委员会确认后，由省人民政府林业行政主管部门决定停止推广并公告。
　　第十六条　有下列情形的品种，不得经营、推广：
　　（一）未经同意引种的；
　　（二）同意引种，但未经审定、认定或者审定、认定未通过的；
　　（三）经审定或者认定通过，但不在适宜生态区域内的；
　　（四）认定的林木良种有效期满的；
　　（五）省级以上林业行政主管部门公告停止推广的。
　　第十七条　从省外调运林木种子，应当在调运后的30日内报种子使用地县级林业行政主管部门备案。
　　第十八条　转基因林木品种的选育、试验、审定和推广应当进行安全性评价，采取严格的安全控制措施。具体办法按照国务院有关规定执行。
第四章　林木种子生产和经营
　　第十九条　主要林木的商品种子生产和林木种子经营实行许可制度。
　　第二十条　主要林木良种的种子生产许可证，由省人民政府林业行政主管部门核发；其他主要林木的种子生产许可证，由生产所在地县级以上地方人民政府林业行政主管部门核发。
　　林木种子生产许可证，由省人民政府林业行政主管部门统一印制，有效期5年。
　　第二十一条　申请领取林木种子生产许可证的单位和个人，应当具备下列条件：
　　（一）具有繁殖林木种子的隔离和培育条件；
　　（二）具有无检疫性林业有害生物发生的种子生产基地或者县级以上地方人民政府林业行政主管部门确定的采种林；
　　（三）注册资金10万元以上；
　　（四）具有相关专业技术人员；
　　（五）从事林木种子籽粒生产的，有种子晒场200平方米以上或者有种子烘干设备，有种子仓库100平方米以上，种子检验用房30平方米以上；从事苗木生产的，用地面积不少于10亩；
　　（六）具备与生产相适应的林木种子质量检验、检测设备。
　　申请领取林木良种生产许可证的，还应当提供省级以上林木品种审定委员会颁发的林木良种证书。
　　申请领取具有植物新品种权的林木种子生产许可证的，应当提供品种权人的书面同意证明。
　　第二十二条　林木种子经营者必须先取得林木种子经营许可证后，方可凭证向工商行政管理机关申请办理或者变更营业执照。
　　林木种子经营许可证实行分级审批发放制度。主要林木良种的种子经营许可证，由种子经营者所在地县级人民政府林业行政主管部门审核，省人民政府林业行政主管部门核发。其他林木种子的种子经营许可证由种子经营者所在地县级以上地方人民政府林业行政主管部门核发。国家另有规定的，从其规定。
　　林木种子经营许可证，由省人民政府林业行政主管部门统一印制，有效期5年。
　　第二十三条　申请领取林木种子经营许可证的单位和个人，应当具备下列条件：
　　（一）注册资金10万元以上，并具有独立承担民事责任的能力；
　　（二）具有与经营林木种子的种类、数量相适应的营业场所及加工、包装、贮藏、保管设施和检验种子质量的仪器设备；
　　（三）具有相关专业技术人员。
　　申请领取林木良种经营许可证的，应当提供省级以上林木品种审定委员会颁发的林木良种证书。
　　第二十四条　林木种子生产者应当按照生产许可证规定的地点和种类进行生产；林木种子经营者应当按照经营许可证规定的经营范围、经营方式、有效区域和有效期限等经营种子；在规定的有效区域内设立分支机构的，可以不再办理经营许可证，但应当在办理或者变更营业执照后15日内向当地林业行政主管部门和原发证机关备案。
　　第二十五条　从事林木种子生产、经营的单位和个人应当按照国家有关规定建立林木种子生产、经营档案。
　　第二十六条　销售的林木种子属于籽粒状的应当加工、分级、包装，属于苗木类的应当捆扎。林木种子销售时应附有质量检验证书和标签。
　　大包装或者进口林木种子可以分装；实行分装的，应当注明分装单位，并对种子质量负责。包装和标签应当按照国家有关规定执行。
　　调运或者邮寄出县（市、区）的林木种子应当附有检疫证书。
　　第二十七条　具有林木种子经营许可证的种子经营者委托代销种子的，应当在其经营许可证的有效期和有效区域内进行委托。委托和被委托双方应当签订书面委托代销协议，被委托方不得再委托第三方代销种子。
　　第二十八条　禁止销售下列林木种子：
　　（一）应当包装而未包装或者包装不符合规定的；
　　（二）没有标签或者标签不符合规定的；
　　（三）假、劣林木种子；
　　（四）转基因林木种子没有明显文字标注的；
　　（五）法律、法规禁止销售的。
　　第二十九条　生产、经营者发布林木种子广告，应当提供真实、合法、有效的证明。良种广告内容应当与省人民政府林业行政主管部门良种审定公告内容相一致，并标明审定通过的适宜生态区域。未取得林木良种证书的种子，不得以良种名义发布广告。
第五章　林木种子使用
　　第三十条　林木种子使用者有权按照自己的意愿购买种子，任何单位和个人不得非法干预。
　　国家投资或者国家投资为主的造林项目和国有企事业单位造林，省人民政府林业行政主管部门可以根据需要，作出使用林木良种或者种子质量等级要求的规定。造林单位应当按其规定使用林木种子。
　　国家投资或者国家投资为主的造林项目和国有企事业单位造林所用林木种子，应当依法采取招标等方式确定供应商或者育苗单位。
　　第三十一条　鼓励在适宜生态区域推广使用经过审定的乡土优良品种和选育、引进的优良品种。对审定通过的林木品种实行良种补贴制度，良种补贴对象主要是良种使用者和生产者。具体办法由省人民政府制定。
　　第三十二条　林木种子使用者因种子质量问题遭受损失的，出售种子的经营者应当依法予以赔偿。经营者赔偿后，属于林木种子生产者或者其他经营者责任的，经营者有权向生产者或者其他经营者追偿。
第六章　林木种子质量管理
　　第三十三条　县级以上地方人民政府林业行政主管部门可以委托林木种子质量检验机构承担林木种子质量抽查工作。
　　承担林木种子质量监督抽查检验工作的检验机构，应当具备相应的检测条件和能力，取得省级以上质量技术监督部门核发的实验室资质认定证书，并经省人民政府林业行政主管部门考核合格。
　　第三十四条　林木种子质量检验机构应当配备种子检验员。种子检验员应当具备以下条件：
　　（一）具有相关专业中等专业技术学校毕业以上文化水平；
　　（二）从事林木种子相关技术工作3年以上；
　　（三）经省人民政府林业行政主管部门考核合格。
　　林木种子检验员证由省人民政府林业行政主管部门核发。
　　第三十五条　林木种子质量检验机构在执行抽查任务时，被抽查单位和个人应当如实提供林木种子的真实情况，无偿提供所抽查的林木种子样品。抽取的林木种子样品数量应当以满足检验的需要为准。
　　第三十六条　生产、检验、包装、贮藏、经营、使用林木种子的，应当符合国家标准、行业标准或者地方标准，执行国家或者省人民政府林业行政主管部门制定的质量管理办法。
　　林木种子生产、经营者应当建立内部种子质量监控制度。
　　林木种子生产、经营者可以委托种子质量检验机构对其生产、经营的种子进行检验。种子质量检验机构应当对质量检验结果负责。
　　第三十七条　监督抽查对象可以就种子质量问题向林木种子质量检验机构申请检验。对检验结果有异议的，应当在收到检验结果之日起15日内，向承检单位提出书面意见，逾期未提出异议的，视为承认抽检结果。
　　第三十八条　由于不可抗力原因，为生产需要必须使用低于国家、行业或者地方规定种用标准的林木种子的，应当由用种地的县级以上地方人民政府林业行政主管部门提出申请，经省人民政府林业行政主管部门审核后，报省人民政府批准。
　　申请的内容包括必须使用低于国家、行业或者地方标准林木种子的原因、使用范围、涉及的树种、种子的数量及使用种子的具体质量情况等。
第七章　林木种子行政管理
　　第三十九条　县级以上地方人民政府林业行政主管部门负责本行政区域内林木种子质量的监督工作，其所属的林木种子管理机构有权采取以下措施进行日常监督管理：
　　（一）对林木种子的生产、经营等活动进行现场检查，调阅、复制相关资料；
　　（二）在生产或者经营现场及造林地按照林木种子质量检验规程抽取样品；
　　（三）对检验结果证明有严重质量问题而尚未用于生产的林木种子，应当予以登记保存，依法处理。
　　林木种子生产者和经营者不得拒绝、阻挠、妨碍种子执法人员依法进行监督检查。
　　第四十条　林业行政主管部门及其工作人员不得参与或者从事林木种子生产、经营活动。
　　第四十一条　林业行政主管部门及其所属的林木种子管理机构应当开展种子生产、加工的技术培训和指导，推广实用新技术。
第八章　法律责任
　　第四十二条　违反本条例规定，生产、经营假、劣林木种子的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门或者工商行政管理部门依法责令停止生产、经营，没收种子和违法所得，吊销林木种子生产许可证、林木种子经营许可证或者营业执照，并处以罚款；有违法所得的，处以违法所得5倍以上10倍以下罚款；没有违法所得的，处以2千元以上5万元以下罚款。
　　第四十三条　违反本条例规定，有下列情形之一的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门或者工商行政管理部门依法责令改正，处以1千元以上1万元以下罚款：
　　（一）经营的林木种子应当包装而没有包装的；
　　（二）经营的林木种子没有标签或者标签标注内容不符合规定的；
　　（三）经营的林木种子没有质量检验证书的；
　　（四）伪造、涂改标签或者试验、检验数据的；
　　（五）未按规定制作、保存林木种子生产、经营档案的；
　　（六）未按本条例规定程序引种或者调运种子的；
　　（七）林木种子经营者设立分支机构未按规定备案的。
　　第四十四条　违反本条例第十条规定，未经批准采集、采伐国家重点保护的天然林木种质资源的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门依照《中华人民共和国种子法》第六十一条的规定处罚。
　　第四十五条　违反本条例第十一条规定，未经批准向境外提供林木种质资源的，由省人民政府林业行政主管部门没收种质资源和违法所得，并处1万元以上5万元以下罚款。
　　第四十六条　违反本条例第十六条规定经营、推广林木种子的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门责令停止经营、推广，没收种子和违法所得，并处1万元以上5万元以下罚款。
　　第四十七条　违反本条例第二十四条规定，有下列情形之一的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门依照《中华人民共和国种子法》第六十条的规定处罚：
　　（一）未取得林木种子生产、经营许可证或者伪造、变造、买卖、租借林木种子生产、经营许可证的；
　　（二）未按林木种子生产、经营许可证的规定生产、经营种子的。
　　第四十八条　违反本条例第二十九条规定的，由广告监督管理部门依照广告法律法规的有关规定给予处罚。
　　第四十九条　违反本条例第三十九条第一款第（三）项规定的，由县级以上地方人民政府林业行政主管部门处以应当登记保存林木种子价值的2倍以上5倍以下罚款。
　　第五十条　林业行政主管部门、质量检验机构及其工作人员违反本条例规定，有下列行为之一的，由所在单位或者上级主管部门责令限期改正，视其情节，对单位负责人和直接责任人员依法给予行政处分；造成损失的，依法承担赔偿责任。
　　（一）对不具备法定条件的申请人准予受理的；
　　（二）未在法定工作期限内做出准予受理决定，或者决定不予受理后未书面说明理由的；
　　（三）出具虚假林木种子质量检验证明的；
　　（四）不按规定超量抽取林木种子质量检验样品的；
　　（五）发现违法行为不予查处的；
　　（六）其他徇私舞弊、滥用职权、玩忽职守行为。
　　第五十一条　国家机关、企事业单位或者国家工作人员违反本条例规定，有下列行为之一的，由所在单位或者上级主管部门责令限期改正，视其情节，对单位负责人和直接责任人员依法给予行政处分；造成损失的，依法承担赔偿责任。
　　（一）指定或者强迫林木种子使用者违反自己的意愿购买、使用种子的；
　　（二）强制推广栽植未经审定或者认定通过的林木品种的；
　　（三）尚未取得林木种子经营许可证而办理林木种子经营执照的。
　　第五十二条　违反本条例规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第九章　附　　则
　　第五十三条　本条例下列用语的含义是：
　　（一）主要林木是指国务院林业行政主管部门确定并公布的林木以及省人民政府林业行政主管部门确定公布的8种以下林木。
　　（二）乡土树种是指本地原有天然分布，经过自然演替，已经融入当地自然生态系统中的树种。
　　（三）乡土优良品种是指经国家或者省级品种审定委员会审定或者认定通过的，生长良好，无严重病虫害，有较高经济价值或者观赏价值的乡土树种。
　　（四）林木种质资源保存区是指不加变动的在原地保存林木种质资源的场地；林木种质资源异地保存库是指在原生地以外栽培的保存林木种质资源的场地。
　　第五十四条　本条例自2009年6月1日起施行。